Исключительные права на служебное произведение

Статья 1295. Служебное произведение

1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору.

Если работодатель в срок, предусмотренный в абзаце втором настоящего пункта, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора — судом.

Право на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам.

3. В случае, если в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель имеет право использования соответствующего служебного произведения на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Пределы использования служебного произведения, размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора — судом.

4. Работодатель может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Комментарий к Ст. 1295 ГК РФ

1. Статья 483 ГК РСФСР понимала под служебным произведением такой результат творческой деятельности, который был создан автором в порядке выполнения служебного задания в научной или иной организации. Аналогичное понятие давалось в ст. 140 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Статья 14 Закона об авторском праве и смежных правах расширила понятие служебного произведения как произведения, созданного в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи служебным произведением является такое произведение, которое создано в пределах трудовых обязанностей.

Как отмечается в п. 39 Постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г., при применении положений ГК РФ о служебном произведении судам надлежит учитывать, в частности, следующее.

Вопрос о том, является ли конкретное произведение служебным, решается исходя из положений законодательства, действовавшего на момент создания такого произведения.

В отличие от ст. 14 Закона об авторском праве и смежных правах, действовавшего до 1 января 2008 г., относившей к служебным произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, в ст. 1295 ГК РФ под служебным произведением понимается произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

Для определения того, является ли созданное работником после 31 декабря 2007 г. по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос о том, входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника. Если такое задание работодателя в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное: исключительное право на него принадлежит работнику, его использование работодателем возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения.

Обязательным условием возникновения режима служебного произведения является наличие трудового договора, который может быть заключен и с работником-совместителем. При этом в трудовом договоре должна быть определена функция, при выполнении которой работником могут быть созданы произведения. Кроме того, произведения могут создаваться и по заданиям работодателя, которые не могут выходить за пределы трудовой функции. Так, например, в трудовом договоре с преподавателем в качестве трудовых обязанностей указано чтение лекций, проведение семинарских занятий, прием зачетов и экзаменов по определенным дисциплинам. В том случае, если работник получает от работодателя задания составить тесты, написать программу по таким дисциплинам, то эти произведения не являются служебными и исключительное право на них принадлежат автору. В том случае если работодатель будет использовать такие произведения без заключения договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора с работником, то его действия будут нарушать исключительные права автора. Даже факт передачи материального носителя произведения, материалов с помощью электронных средств не свидетельствует о возникновении у работодателя исключительного права.

Трудовые обязанности работника определяются трудовым договором. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Трудовая функция — это работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы. Трудовые обязанности работника могут быть определены также трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также коллективным договором, соглашением. В том случае если работник не ознакомлен со своими обязанностями, предусмотренными локальными актами, или они ухудшают положение работника по сравнению с трудовым законодательством, то такие нормы локальных актов не подлежат применению.

READ
Что такое плагиат и как за него наказывают

При возникновении сомнений в разграничении трудового и гражданско-правового договора необходимо учитывать правовую природу, предмет, существо договора. Так, в ч. 3 статьи 11 Трудового кодекса России предусмотрено, что в тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства. Примером тому является спор между автором М. и ЗАО «Издательство «Кузьма» (ЗАО «Издательский центр «Аванта+») о выплате вознаграждения, а также о признании за истцом исключительных прав на произведения, вошедшие в книги «Биология», «История России XX века», выпущенные в 1994 г. С 1992 по 1996 г. М. работал в качестве редактора в издательстве «Аванта+» (преобразовано позднее в издательство «Кузьма»). С М. был заключен подрядный договор, однако в договоре предусматривалось, что написание статей входит в его служебные обязанности. Каждый месяц М. получал зарплату, получал премии, подчинялся внутреннему трудовому распорядку. На основании изложенного суд пришел к выводу, что между издательством и М. существовали трудовые отношения и в соответствии со ст. 14 Закона об авторском праве и смежных правах исключительное право на использование принадлежит издательству, в иске М. было отказано .

———————————
Моргунова Е.А., Рузакова О.А. Основы авторского права. 2-е изд., перераб. М., 2006. С. 62, 63.

2. Новеллой комментируемой статьи является переход исключительного права на служебное произведение от работодателя к работнику в случаях, если работодатель:

— в течение трех лет со дня, когда это произведение было предоставлено работником в его распоряжение, не начнет использование произведения (например, воспроизведение, распространение, публичный показ, сообщение в эфир или по кабелю, осуществляемые как самим работодателем, так и на основании лицензионного договора третьим лицом);

— не передаст исключительное право на произведение другому лицу (на основании договора об отчуждении исключительного права);

— не сообщит автору о сохранении произведения в тайне (например, в случае создания научной разработки, содержание которой предполагает ее охрану в качестве секрета производства).

В отношении служебных произведений, созданных до 1 января 2008 г., по которым работодатель не совершил до этой даты ни одного из названных действий, трехлетний срок начинает течь с 1 января 2008 г. Если в установленный трехлетний срок работодатель совершит одно из названных действий, работник (автор) имеет право на получение вознаграждения, размеры, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работодателем и работником, а в случае спора — судом. При этом судам необходимо иметь в виду, что условия, относящиеся к такому вознаграждению, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в иных дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем. Во всех случаях вознаграждение выплачивается работодателем, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на произведение перешло к новому правообладателю (п. 39.2 Постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г.).

Трехлетний срок исчисляется с момента получения работодателем произведения, выраженного в объективной форме (на материальном носителе). Иное может быть установлено в соглашении между работником и работодателем.

3. В том случае, если исключительное право принадлежит работодателю, у работника (автора) сохраняются право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения, а у авторов произведений изобразительного искусства — право на доступ к произведению и право следования, а также право на вознаграждение. Право на отзыв не действует в отношении служебных произведений.

В п. 2 комментируемой статьи определяется право работника (автора) на вознаграждение в случае, если работодатель:

— начнет использование служебного произведения;

— передаст исключительное право другому лицу;

— принял решение о сохранении служебного произведения втайне и по этой причине не начал использование этого произведения.

На гражданско-правовую природу договора между автором и работодателем о выплате вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения указано в п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. N 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах».

Спорным является вопрос о переходе данного права по наследству. Ответ на него отрицательный и обосновывается в Заключении Исследовательского центра частного права при Президенте РФ по вопросам толкования и возможного применения отдельных положений части четвертой Гражданского кодекса РФ: «Для решения вопроса о том, переходит ли по наследству данное право, рекомендуется в соответствии со статьей 1112 ГК установить: а) являются ли эти права имущественными и б) не подпадают ли они при этом под установленные законом изъятия…

Имущественный характер права на получение вознаграждения не вызывает сомнений… В то же время автор не может реализовать данное право вне его правового статуса как работника. В этих случаях никто, кроме работника-автора, создавшего соответствующий результат интеллектуальной деятельности, не может осуществить право на получение вознаграждения. Признание оборотоспособности этих прав потребовало бы признания и отчуждаемости иных прав, принадлежащих работнику как участнику трудовых правоотношений (заработная плата, право на отдых, право на пенсионное обеспечение по старости и т.д.).

С учетом изложенного данное право следует рассматривать как неразрывно связанное с личностью наследодателя-работника и в силу этого не отвечающее ограничениям, предусмотренным ст. 1112 ГК. Следовательно, переход этих прав по наследству не допускается.

При этом наследники имеют право на получение того вознаграждения, которое причиталось автору-наследодателю при его жизни, но не было ему выплачено» .

———————————
Вестник гражданского права. 2007. N 3.

4. Применительно к реализации положений п. 3 комментируемой статьи работодатель вправе обнародовать произведение, если иное не определено договором между ним и работником.

READ
Как обратиться в палату по патентным спорам

Относительно понятия служебного задания и его цели, упоминаемых в настоящем пункте, Исследовательским центром частного права дано разъяснение, что «работодатель не обязан как-либо конкретизировать цель служебного задания» в тот момент, когда он дает соответствующее поручение работнику, но для применения п. 3 ст. 1295 ГК цель служебного задания в каждом конкретном случае может быть определена исходя из характера трудовых обязанностей работника и особенностей того служебного произведения, которое им создано.

Например, если сотруднику научно-исследовательского института было поручено написать научную статью, то логично предположить, что целью служебного задания являлось ее опубликование и, следовательно, способами использования, обусловленными целью служебного задания, можно считать ее воспроизведение, распространение, переработку в виде перевода на иностранный язык, доведение до всеобщего сведения. Если же известно, что упомянутая научная статья готовилась для использования в сборнике статей, издаваемом на русском языке, это сразу сужает перечень возможных способов использования, так как исключает необходимость предоставления прав на перевод и на доведение произведения до всеобщего сведения (поскольку цель служебного задания их не охватывает).

Что касается вопроса о пределах использования, вытекающих из задания, то издание статьи в составе сборника, например, ограничивает пределы воспроизведения статьи (только в составе сборника). Соответственно право автора использовать служебное произведение «хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя», в рассматриваемом случае будет допускать возможность издания вышеупомянутой статьи как таковой либо в составе другого сборника .

———————————
Вестник гражданского права. 2007. N 3.

Статья 1295 ГК РФ. Служебное произведение

Новая редакция Ст. 1295 ГК РФ

1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору.

Если работодатель в срок, предусмотренный в абзаце втором настоящего пункта, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом.

Право на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам.

3. В случае, если в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель имеет право использования соответствующего служебного произведения на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Пределы использования служебного произведения, размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора – судом.

4. Работодатель может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Комментарий к Ст. 1295 ГК РФ

1. Статья 1295 ГК РФ регулирует особенности правового режима произведений, созданных работником в соответствии с трудовой функцией и служебным заданием работодателя.

Основанием для квалификации произведения как служебного являются: наличие трудовых отношений между автором и работодателем и отнесение к числу трудовых обязанностей работника создания произведений. В случае возникновения спора относительно того, является ли конкретное произведение служебным, в качестве доказательств рассматриваются трудовые договоры, служебные инструкции, приказы, распоряжения о поручении работнику выполнения конкретного задания – создания произведения. В отсутствие указанных доказательств произведение не признается служебным. Бремя доказывания служебного характера произведения по сложившейся практике возлагается на работодателя.

2. По общему правилу исключительные права на служебное произведение принадлежат работодателю, за автором же сохраняются личные неимущественные права в полном объеме, если трудовым договором или иным договором не предусмотрено иное. В случае если работодатель начнет использовать произведение, у работника возникает право на вознаграждение, которое определяется в соответствии с договором между автором и работодателем. В науке гражданского права и трудового права идет спор о правовой природе указанных договоров, являются ли они трудовыми или гражданско-правовыми. Видится, что несмотря на указание в п. 1 комментируемой статьи на “трудовой договор”, соответствующие отношения не входят в предмет трудового права. Прежде всего, исходя из предмета гражданского права, определенного в п. 1 статьи 2 ГК РФ, следует сделать вывод о том, что в данном случае стороны договора (независимо от его наименования) определяют особенности возникновения имущественных гражданских прав – исключительных прав на произведение, права на получение вознаграждения, соответственно, речь идет о правах гражданских, и значит, даже содержащаяся в трудовом договоре норма о распределении прав на результаты интеллектуальной деятельности также является договорной, гражданско-правовой локальной, а не трудовой нормой. Не случайно Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 19.06.2006 N 15 “О вопросах, возникших у судов при рассмотрении дел, связанных с применением законодательства об авторском и смежных правах” исключил из подсудности мировых судов споры по поводу служебных произведений, к подсудности которых в соответствии со ст. 23 ГПК РФ отнесены все трудовые споры, за исключением споров о восстановлении на работе и коллективных трудовых споров.

Способ определения вознаграждения, устанавливаемого по соглашению между автором и работодателем, может быть любым: единовременная выплата, процент от продаж и т.д. В случае возникновения спора и разрешения его в судебном порядке представляется, что размер определенного вознаграждения в соответствии с решением суда не может быть менее минимальных ставок авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений, установленного Постановлением Правительства РФ в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 1286 ГК РФ.

READ
Защита наименования товара в авторском праве

3. Автор, создавший служебное произведение, не вправе реализовывать исключительные права и после прекращения трудовых отношений с работодателем. В случае передачи служебного произведения третьему лицу и использования третьим лицом такого произведения, работодатель вправе предъявить требования как к бывшему сотруднику о взыскании суммы неосновательного обогащения по основаниям гл. 60 ГК РФ, в том числе основанные на ничтожности сделки по передаче произведения для использования третьему лицу в размере вознаграждения, полученного автором, так и к незаконному пользователю. Представляется, что более адекватным является предъявление требований к незаконному пользователю с применением положений ст. 1301 ГК РФ, поскольку незаконный пользователь отвечает без учета вины и размер ущерба не подлежит доказыванию.

4. В качестве исключения из общего правила о том, что в случае если исключительные права принадлежат автору, то только последний вправе использовать произведение либо разрешить использование другим лицам, п. 3 комментируемой статьи установлено право работодателя использовать служебное произведение определенными способами, в том числе работодателю предоставлено и неимущественное право автора – обнародовать произведение. Реализация указанных прав является правомерным действием и не влечет за собой возникновения обязанности на стороне работодателя оплатить использование произведения.

Другой комментарий к Ст. 1295 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. Комментируемая статья устанавливает основы правового регулирования отношений по использованию служебного произведения. Ранее указанные отношения регулировались ст. 14 Закона об авторском праве. Кроме того, положения рассматриваемой статьи применяются к служебным программам для ЭВМ и базам данных.

В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона об авторском праве служебным считалось произведение, “созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя”, в связи с чем возникал вопрос о соотношении служебного задания работодателя и служебных обязанностей работника. Признание служебного задания работодателя как входящего в служебные обязанности работника лишало данное разграничение всякого смысла. Возможность же определения служебного задания как чего-то такого, что лежит вне рамок обязанностей работника, вызывал другой, еще более серьезный вопрос: можно ли в данном случае говорить о служебном произведении.

Поэтому в п. 1 ст. 1295 не указывается на задание работодателя в том или ином виде, а служебным признается произведение, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. Таким образом, служебным является только такое произведение, которое создано в рамках обязанностей, зафиксированных трудовым договором; при этом служебное задание находится в рамках трудовых обязанностей. То, что служебное задание включается в трудовые обязанности, подтверждается и п. 3 ст. 1295.

2. Кроме того, в п. 1 комментируемой статьи установлен важный принцип признания первоначальности возникновения всех авторских прав (а значит, и исключительного права) за автором. И здесь нет противоречия с абз. 1 п. 2 этой же статьи, в которой предусматривается (в качестве диспозитивной нормы), что исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю. Как отмечал В.А. Дозорцев, следует отличать первоначальное право от первичного. Первоначальное право на произведение (в т.ч. и служебное) всегда принадлежит автору. Права “всех остальных лиц имеют производный характер, хотя бы они раньше автору не принадлежали и первично закреплялись за правопреемником автора” .
——————————–
Дозорцев В.А. Творческий результат: система правообладателей // Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей. Исследовательский центр частного права. М.: Статут, 2003. С. 286, 287.

Абзац первый п. 2 ст. 1295 важным образом уточняет регламентацию отношений, связанных с использованием служебного произведения. В пункте 2 ст. 14 Закона об авторском праве устанавливалось просто: “если в договоре не предусмотрено иное”, тогда как в Гражданском кодексе данное положение уточняется указанием на трудовой или иной договор. Под словом “иной” понимается прежде всего гражданско-правовой договор, которым могут определяться отношения между работодателем и автором по использованию служебного произведения. Таким образом, если трудовые обязанности, в рамках которых создается служебное произведение, определяются трудовым договором, то порядок использования произведения (в т.ч. и возможность признания исключительного права на него за работником-автором) может устанавливаться не только трудовым, но и гражданско-правовым договором.

Абзацы второй и третий п. 2 ст. 1295 представляют собой новые в отечественном законодательстве нормы о регулировании отношений, связанных с использованием служебных произведений.

В отличие от других объектов авторского права в отношении служебных произведений закон исходит из необходимости определить юридическую судьбу произведения и исключительного права на него под страхом перехода этого права к работнику-автору. Это происходит по истечении трех лет, в течение которых работодатель так и не решил судьбу произведения и (или) исключительного права на него. При этом у работодателя для определения такой судьбы есть три способа:

начать использовать произведение самостоятельно или с привлечением третьих лиц на основании лицензионных договоров;

передать исключительное право на служебное произведение другому лицу (на основании договора об отчуждении исключительного права или иного аналогичного договора);

сообщить автору о сохранении произведения в тайне.

В первом случае речь идет как об использовании самого произведения, так и о распоряжении исключительным правом на него. Во втором случае – только о распоряжении исключительным правом на служебное произведение. В последнем случае работодатель не использует сам, не предоставляет возможность использовать произведение другим лицам, но вводит режим коммерческой тайны, обеспечивающий сохранение конфиденциальности произведения как ноу-хау. Конечно, правообладатель может использовать секрет производства в свой деятельности, но с учетом того, что в рассматриваемом положении уже указывалось на возможность использования произведения, речь идет именно о таком определении юридической судьбы произведения, как его неиспользование при сохранении конфиденциальности.

READ
Особенности договора об отчуждении исключительного права на товарный знак

Однако независимо от того, решил работодатель использовать произведение или нет, сохранив его в тайне (главное, что он все-таки предпринял действия, предусмотренные одним из трех приведенных вариантов), работник-автор сохраняет право на вознаграждение (абз. 3 п. 2), размер, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора – судом.

3. Если договором между работодателем и автором предусмотрено, что исключительное право принадлежит работнику, а равно в случае перехода исключительного права к автору (в указанном выше случае по истечении трех лет), работодатель сохраняет право использовать такое произведение, но только способами, обусловленными целью служебного задания и в вытекающих из задания пределах. Это положение хотя и гарантирует работодателю право использования служебного произведения, существенным образом ограничивает его в интересах автора указанием на служебное задание. Данное указание, в отличие, например, от сферы деятельности работодателя, определяет строгое соответствие конкретной разработки (произведения) конкретным целям, поставленным работодателем. И только способы, которые соответствуют данной цели, становятся доступными работодателю при использовании произведения. Другими способами работодатель использовать произведение не вправе. Но и такие способы сами по себе могут быть ограничены настолько, насколько это обусловлено целью задания. Например, воспроизведение и распространение экземпляров может быть ограничено исходя из целей задания. Вне указанных пределов автор свободен в использовании произведения.

Исключительные права на служебное произведение

Сотрудники на творческих должностях — очень сложная категория. От них ожидается интеллектуальный труд в рамках заданий, которые предлагает работодатель. И как решить, в этом случае исключительные права на использование служебных произведений принадлежат создателю или заказчику? Риски особенно высоки у тех, кто не оформлен официально.

Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему – обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефону

+7 (499) 450-39-61
Это быстро и бесплатно !

Определение понятия

Текст (проза, поэзия), музыкальная композиция, аранжировка, проект и прочие результаты ИТ, выполненные в рамках заказа. Тему, основную концепцию в этом случае задаёт работодатель. А исполнитель создаёт по указанным критериям творение со своим «почерком», стилем и узнаваемостью.

По законодательству служебным признаётся творение, если:

  1. Работник и работодатель зафиксировали свои отношения, например, трудовым договором. В случае, когда записи в трудовой книжке нет, и договор не составлялся, но автор работает на заказчика, в силу вступает 2 часть 67 статьи ТК РФ, согласно которой трудовые отношения признаются действительными, несмотря на отсутствие стандартной документации.
  2. Творение является результатом труда, согласно должностным обязанностям. Если это не так, то и творение не будет носить статус служебного.

Если не соблюдены эти пункты, результат творческого труда не может быть юридически признан служебным, даже если создавалось оно на оборудовании или при помощи материалов заказчика.

Можно ли лишиться авторства?

Авторство остаётся за создателем вне зависимости от ситуации. У нас в стране авторское право не отчуждаемо, его невозможно лишиться, передать или продать иному лицу.

Это ряд личных неимущественных привилегий:

  1. Признание авторства за его создателем.
  2. Возможность выбора, под каким именем публиковать результат (имя самого создателя, его псевдоним, безымянная публикация).
  3. Защита репутации создателя (защита от искажения).

Авторские права не могут закрепляться за юридическим лицом. Они — привилегия физических лиц.

Понятие исключительного права

В это понятие входит всё, что касается получения выгоды от использования – так называемые имущественные привилегии, которые передаются по договору.

  • копирование и распространение;
  • продажа копий;
  • сдача в прокат;
  • импорт и перевод;
  • трансляция в теле- и радиоэфир;
  • практическая реализация проекта (например, дизайн-проекта комнаты) и т.д.

Юридические отношения автора с работодателем

Между авторами и работодателями по разным позициям закона (ГК РФ ч.4 ст. 1295) действуют договорные отношения. По закону работодатель должен использовать труд в течение трёх лет со дня получения. Только в этом случае автор получает вознаграждение. Если же результаты ИТ остались не использованными — исключительные права создателю возвращаются.

До того, как будет использовано, оно считается сохранённым в тайне. Следует помнить, что сохранение произведения в тайне не освобождает работодателя от выплаты гонорара (суммы прописываются в договоре).

Заказчик может составить договор с кем-то ещё и передать исключительные права на использование ему.

Автор может и не передавать заказчику возможности коммерческого использования. Тогда заказчик будет пользоваться результатом интеллектуального труда по договору на основании простой лицензии, и выплачивать создателю гонорар.

В договоре о передаче исключительного права должны быть прописаны границы использования: где, как часто, под какой подписью, с какой периодичностью, какое предполагается вознаграждение. Спорные вопросы решаются судом.

Особенности использования

Если заказчик не начнёт использование этого произведения или не сообщит автору о сохранении его в тайне, все привилегии вернутся создателю. Но заказчик вправе всё равно использовать результат в соответствии с целями, поставленными при формулировании служебного задания. А вот автор может использовать своё творение без ограничений. См. ГК РФ ч.4 ст. 1295.

Заключение

Если вы автор и хотите максимально обезопасить себя от плагиата, кражи и нечестного использования своего труда, оформляйте всю документацию. Делайте это крайне внимательно. Начиная с трудового договора и заканчивая должностной инструкцией и системой передачи результатов заказчику. Всё должно быть зафиксировано, отражено в текстах документов и подписано обеими сторонами.

Необходимо максимально подробно излагать условия, на которых создатель передаёт имущественные права заказчику. Тогда вопросы и спорные ситуации будут легко решаемы, в том числе и в суде.

Не нашли ответа на свой вопрос?
Узнайте, как решить именно Вашу проблему – позвоните прямо сейчас:




Как работодателю обеспечить исключительные права на служебные произведения сотрудников

И что делать, если права на результат творческого труда работника оформлены неверно, — рекомендации юриста компании Legal Jazz.

READ
Проверка на патентную чистоту объекта интеллектуальной собственности

Служебное произведение — это произведение, созданное работником в рамках своих трудовых обязанностей. Это может быть программный код, рекламные слоганы, графические решения интернет-сайта. Естественно, работодатель уверен, что раз работник создал такой объект, то права на его использование принадлежат компании.

Об этом говорит и статья 1295 ГК РФ. В чем же проблема? Почему вообще стоит об этом думать? Потому что на практике случаются проблемы, и работодатель поздно узнает, что ему не принадлежит то, что создал его работник.

Приведем пример. Редактор одного интернет-издания попросил штатного фотографа осветить известное городское мероприятие. Необходимо было сделать фоторепортаж и написать статью с отзывами о мероприятии. Задание редактор оформил в письменном виде. Фотограф разместил статью от собственного имени. Редактор не смог ничего сделать. В чем была его ошибка?

В трудовом договоре и должностной инструкции фотографа не было указано, что в трудовые обязанности этого сотрудника входит написание статьей (создание литературных произведений, если говорить языком юридических формулировок). Раз создание литературных произведений не является обязанностью фотографа согласно его трудовому договору, исключительное право на неё сохраняется за работником, а работодатель не имеет на неё прав.

То, что фотограф писал статью в рабочее время, на своем рабочем месте и по письменному указанию работодателя, никакого значения не имеет, так как написание статей не входит в его обязанности согласно трудовому договору (Постановление пленума Верховного Суда РФ от 19.06.2006 № 15 п. 26).

Как же сделать так, чтобы исключительные права на произведение перешли работодателю? Нужно, чтобы произведение считалось служебным. Для этого требуется одновременное выполнение следующих условий:

  1. С работником-автором заключен трудовой договор,
  2. В обязанности работника входит создание объектов интеллектуальной собственности (например, фотографии, программы). Это может быть указано в трудовом договоре и конкретизировано в должностной инструкции.
  3. Произведение создано в период действия трудового договора.

Закон применяется одинаково как для незначительного результата труда (строчка кода или анонс мероприятия в пять предложений), так и для значительного. Актуальной же проблема становится, только если объект стоит того, чтобы спорить о нем в суде.

Что делать, чтобы исключительные права на служебное произведение точно перешли работодателю

1. Не использовать типовую форму трудового договора

Важно указывать фактические обязанности работника. Если задание работодателя не входит в трудовые обязанности работника, то созданное произведение не рассматривается как служебное. Значит, исключительное право на него принадлежит работнику, и работодатель может его использовать только на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты вознаграждения.

Договор может давать работнику право использовать произведение. В таком случае работодатель использует объект в целях, которые были указаны при оформлении служебном задании. Автор произведения же имеет право использовать его во всех остальных случаях.

Что делать, если работник создал произведение, хотя такой обязанности не было отражено в договоре? Лучше заключить договор об отчуждении исключительных прав на этот объект. Исправлять трудовой договор (добавлять новые обязанности) задним числом точно не стоит.

2. Включить в трудовой договор вознаграждение за использование произведений

Важно понять: вознаграждение выплачивается помимо зарплаты.Автор получает зарплату за само создание произведения, а использование работодателем созданного произведения должно оплачиваться отдельно.

Обязанность по выплате вознаграждения работнику остается у работодателя и после прекращения трудовых отношений. Она сохраняется у работодателя, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на произведение перешло к новому правообладателю.

Выплачивать вознаграждение сотруднику необходимо, если:

  • Работодатель получил служебное произведение.
  • С этого момента прошло меньше трех лет.
  • Работодатель начал использовать произведение, передал ему кому-то или принял решение сохранить его в тайне.

Разумный способ избежать претензий со стороны автора — предусмотреть в трудовом договоре в качестве вознаграждения разовый или периодические платежи. Размер вознаграждения законом не установлен, поэтому работодатель может указать любую сумму прямо в трудовом договоре или ином дополнительном соглашении, заключенном между работником и работодателем

3. Разработать и утвердить положение о служебном произведении

Актуально, если в трудовом договоре не указана процедура создания и оформления служебного произведения (то есть почти всегда). Такую процедуру можно отразить в положении о служебном произведении. В нем указать следущее:

  • Как служебное задание будет направляться работнику (электронная почта, письменная форма).
  • Особенности оформления работником готового произведения (например, стоит указать дату создания произведения; это подтвердит, что договор действовал; назначение подтвердит, что создание входило в трудовые обязанности).
  • Как готовое произведение будет передаваться работодателю.
  • Порядок принятия служебного произведения работодателем (подписания актов приема-передачи, публикация).
  • Как будет происходить выплата работнику вознаграждения.

Небольшое отступление: если вы передаете созданный работником объект для доработки (например, передаете подрядчику для ретуши фотографий), то с таким подрядчиком также следует заключить договор и подписать акт о передаче всех прав вам.

Почему это важно

Нарушение одной из формальностей может привести к нескольким последствиям. Например, работник может обратиться за компенсацией своих нарушенных прав (от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей за каждый объект либо в двукратном размере стоимости экземпляра, при создании которого использован объект).

Возможно и более важное последствие: работодатель может проиграть спор с кем-то, кто использует объект, созданный работником. Работодатель может проиграть именно из-за того, что не сможет подтвердить основание возникновения своих прав на объект (не все документы были подписаны с работником), а в итоге не сможет доказать и факт нарушения своих прав.

Следование рекомендациям выглядит как огромное количество бумажной работы. Однако если у вас интернет-магазин, где контент (например, фотографии) имеет значение, или программный продукт, который создают для вас работники и вы его потом продаете, то не следует пренебрегать подписанием необходимых документов. Иначе, в случае спора отстоять свои интересы будет сложно.

READ
Защита авторских прав в Instagram

Материал опубликован пользователем.
Нажмите кнопку «Написать», чтобы поделиться мнением или рассказать о своём проекте.

Служебное произведение

11 сентября 2017

Произведения науки, литературы или искусства в соответствии с положениями статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) являются результатом интеллектуальной деятельности, а если они создаются в пределах, установленных для работника (автора) трудовых обязанностей, то в силу пункта 1 статьи 1295 ГК РФ признаются служебными произведениями.

Для более подробного анализа вопроса о том, что такое «Служебное произведение», предлагаю поэтапно рассмотреть существенные условия, предусмотренные законодателем, для признания произведения служебным, а также затронуть вопросы, связанные с возникновением у работодателя исключительного права на служебное произведение и указать условия, при которых такое право возвращается к автору.

Как следует из пункта 39.1. совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 № 5/29 (далее – Постановление № 5/29), вопрос о том, является ли конкретное произведение служебным, решается исходя из положений законодательства, действовавшего на момент создания такого произведения.

В отличие от статьи 14 Закона Российской Федерации от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском праве), действовавшего до 01.01.2008, относившей к служебным произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, в статье 1295 ГК РФ под служебным произведением понимается произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

Для определения того, является ли созданное работником после 31.12.2007 по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос о том, входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника. Если такое задание работодателя в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное – исключительное право на него принадлежит работнику, его использование работодателем возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения.

Как указано выше особенности регулирования отношений, связанных с созданием и использованием служебных произведений, в настоящее время установлены в статье 1295 ГК РФ, согласно которой

1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору.

Если работодатель в срок, предусмотренный в абзаце втором настоящего пункта, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом.

Право на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам.

3. В случае, если в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель имеет право использования соответствующего служебного произведения на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Пределы использования служебного произведения, размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора – судом.

4. Работодатель может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Таким образом, проанализировав вышеуказанные законоположения и позиции высших судебных инстанций, можно сделать следующие выводы, для признания произведения служебным должны одновременно выполняться три условия:

– с автором заключен трудовой договор/имеются трудовые отношения;

– произведение создано в период действия трудового договора;

– в обязанности автора входит создание объектов интеллектуальной собственности.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в своем постановлении от 09.06.2012 по делу № А40-81220/11 о признании произведений служебными, изложил следующую позицию: «Для подтверждения факта создания служебного произведения недостаточно проставления на произведении фамилии того или иного физического лица, работодатель должен представить документы, регламентирующие трудовые (служебные) отношения с работником, документы, касающиеся регламентации создания и закрепления прав на служебные произведения».

Если создание произведения не входило в трудовые обязанности сотрудника, а равно, если между работником и работодателем не было заключено трудового договора, оно не является служебным. Аналогичный правовой подход, изложен в пункте 39.1 Постановления № 5/29.

В пункте 2 статьи 1295 ГК РФ указано, что «Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное».

В соответствии с пунктом 1 статьи 1270 ГК РФ «Автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение».

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 9 Постановления № 5/29, исключительное право является имущественным.

В пункте 2 статьи 1255 ГК РФ указано, что исключительное право на произведения науки, литературы и искусства принадлежит автору. Однако на основании пункта 2 статьи 1295 ГК РФ исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю.

READ
Что такое фирменный знак

При этом трудовым или иным договором между работодателем и автором может быть предусмотрено иное. Например, что исключительные права на служебные произведения остаются у его автора или что автор предоставляет работодателю возможность ограниченного использования служебного произведения.

Высшие судебные инстанции в пункте 39.3 совместного Постановления № 5/29 следующим образом истолковали положения пункта 2 статьи 1295 ГК РФ «Если исключительное право на служебное произведение принадлежит работнику (автору) изначально по договору с работодателем или на основании абзаца второго пункта 2 статьи 1295 ГК РФ, работодатель имеет право использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в пределах, вытекающих из задания, а также обнародовать такое произведение, если иное не определено договором между ним и работником. Работник при этом вправе по своему усмотрению использовать служебное произведение способами, не обусловленными целью служебного задания, а также способами, хотя и обусловленными целью задания, но за пределами этого задания».

Таким образом, работник и работодатель сами определяют, у кого возникает исключительное право на произведение, исходя из условий, которые предусмотрены в трудовом договоре или ином соглашении.

Между тем работодателю следует учитывать, что в отличие от действовавшего до 01.01.2008 законодательства пункт 2 статьи 1295 ГК РФ предусматривает, что от работодателя, которому принадлежит исключительное право на служебное произведение, это исключительное право переходит к работнику (автору), если в течение трех лет со дня, когда это произведение было предоставлено работником в распоряжение работодателя, последний не начнет использование произведения (например, воспроизведение, распространение, публичный показ, сообщение в эфир или по кабелю, осуществляемые как самим работодателем, так и на основании лицензионного договора третьим лицом), не передаст исключительное право на произведение другому лицу (на основании договора об отчуждении исключительного права) или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне (например, в случае создания научной разработки, содержание которой предполагает ее охрану в качестве секрета производства) (пункт 39.2 Постановления 5/29).

Также следует отметить, если в установленный трехлетний срок работодатель совершит одно из названных действий, работник (автор) имеет право на получение вознаграждения, размеры, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работодателем и работником, а в случае спора – судом. При этом судам необходимо иметь в виду: условия, относящиеся к такому вознаграждению, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в иных дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем. Во всех случаях вознаграждение выплачивается работодателем, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на произведение перешло к новому правообладателю.

Таким образом, право автора служебного произведения на вознаграждение установлено в силу закона. Отсутствие у работодателя с автором-работником договора, предусматривающего условия о размере и порядке выплаты вознаграждения, не лишает последнего права на получение вознаграждения за использование произведения. Отказ работодателя в реализации указанного права приводит к обращению работника в суд с требованием о защите нарушенных имущественных интересов, при разрешении которого суд должен определить размер подлежащего выплате автору вознаграждения.

Кроме того, в Гражданском кодексе Российской Федерации установлено, что при создании служебного произведения размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты определяются договором между работодателем и работником, а в случае спора – судом, такое вознаграждение носит обязательный характер, договором определяются лишь его размер, условия и порядок выплаты

При рассмотрении вопроса о выплате вознаграждения автору служебного произведения важно учитывать, что Гражданский кодекс Российской Федерации определяет в качестве лица, осуществляющего соответствующую выплату, исключительно работодателя. Данное положение носит императивный характер, на что обращалось внимание в пункте 51 Постановления № 5/29: «Судам необходимо иметь в виду, что законодатель императивно определяет лицо, выплачивающее соответственно компенсацию или вознаграждение. Таковым лицом является работодатель (лицо, являвшееся работодателем на момент создания служебного произведения). Следовательно, даже в том случае, если принадлежащие работодателю права на результат интеллектуальной деятельности переданы (предоставлены) по договору об отчуждении права или по лицензионному договору, лицом, обязанным платить компенсацию или вознаграждение работнику, остается работодатель».

Таким образом, выплата работнику, являющемуся автором служебного произведения, авторского вознаграждения при реализации работодателем исключительного права на произведение предусмотрена нормами гражданского права. Правоотношения, возникающие между указанными лицами в связи с использованием результата интеллектуальной деятельности, являются гражданско-правовыми.

При этом суды, рассматривая споры между работниками и работодателями о выплате вознаграждения автору, придерживаются позиции, что заработная плата, подлежащая выплате работнику в рамках трудовых правоотношений за выполнение им трудовых обязанностей, не является авторским вознаграждением, получаемым работником как автором служебного произведения за его использование, в связи с чем работодателям следует учитывать данную позицию при определении порядка выплаты вознаграждений авторам служебных произведений.

Резюмируя вышеизложенное, хочется обратить внимание, как работодателей, так и работников (авторов) в чьи должностные обязанности входит создание объектов интеллектуальной собственности, что при возникновении трудовых взаимоотношений, предполагающих создание служебных произведений, необходимо тщательно подойти к подготовке документов, регламентирующих такие взаимоотношения.

По моему мнению, сторонам, указанных отношений при подготовке документов, предстоящих созданию служебного произведения, во избежание возможных будущих споров о праве необходимо обратить внимание на следующие моменты:

  1. Между работодателем и работником (автором) имеется действующий трудовой договор, предполагающий наличие в числе обязанностей работника создание служебных произведений. Причем, желательно конкретизировать, в чем будет выражаться служебное произведение (разработка дизайна, написание статей, разработка программного обеспечения, подготовка фотоснимков для журнала и т.д.). Конкретные условия можно более детально прописать в должностной инструкции либо указать в приказе на создание конкретного служебного произведения.
  2. Служебное произведение должно быть создано в период действия трудового договора.
  3. Подготовка приемо-сдаточной документации, в соответствии с которой работник передал служебное произведение работодателю, а работодатель его принял. Таким документом может являться акт приема-передачи.
  4. По результатам выполненных работ, которые будут переданы работодателю, работнику должно быть выплачено соответствующее вознаграждение.
READ
Права на доменное имя

Таким образом, в рамках настоящей статьи рассмотрены вопросы наиболее часто возникающие в сфере правоотношений, связанных с созданием служебных произведений.

Служебное произведение. Как работодателю защитить свое исключительное право

Статьи по теме

• Когда произведение, созданное работником на рабочем месте и из материалов работодателя, не будет служебным• В каких случаях исключительное право на произведение переходит к работнику, его создавшему• Обязан ли работодатель выплачивать работнику-автору иное вознаграждение помимо зарплаты

В последнее время споры вокруг прав на служебные результаты интеллектуальной деятельности (РИД) – нередкое явление, и с большой долей вероятности можно прогнозировать увеличение их числа в недалеком будущем. Такая тенденция объясняется тем, что ценность подобных объектов осознают как работодатели, так и, что важно, работники, их создавшие.

42 полезных документа для юриста компании

Следует отметить рост правовой грамотности персонала и снижение с его стороны в ряде случаев лояльности к компаниям-работодателям. В дополнение к этому нормы

1 ориентированы главным образом на охрану прав и интересов именно автора. В связи с чем работодателям необходимо знать все «подводные камни» действующего законодательства, чтобы в спорной ситуации иметь возможность представить оппоненту убедительные аргументы в защиту своих прав на РИД.Специфика таких объектов состоит в том, что отношения по поводу их создания регулируются ТК РФ

, а в части перехода имущественных прав на них –

ГК РФ. Кроме того, важные разъяснения даны в совместном

постановлении Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26.03.2009 № 5/29

«О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее –

). Суды при рассмотрении споров руководствуются и этим документом.

Действующее гражданское законодательство регулирует вопросы создания целого ряда служебных РИД: полезные модели, промышленные образцы, изобретения, служебные произведения, служебные топологии интегральных микросхем. Мы рассмотрим особенности правового регулирования служебных произведений, поскольку права именно на эти объекты интересуют большинство работодателей. Обусловлено это прежде всего их широким перечнем.

Всякое ли произведение является служебным?

ст. 1295 ГК РФ произведение признается служебным при выполнении двух условий.

Условие 1. Трудовые отношения между работником и работодателем оформлены правильно

Если прием на работу оформлен по правилам, суд не признает трудовой договор гражданско-правовым (например, договором подряда

2). Нарушения работодателем ТК РФ

создают риск, что работник сумеет оспорить служебный характер произведения, созданного им. Если трудовые отношения по какой-либо причине не были оформлены, защитить интересы работодателя поможет

ст. 67 ТК РФ, согласно которой трудовой договор считается заключенным, если фактически работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Условие 2. Произведение создано в пределах трудовых обязанностей работника

Следует крайне внимательно относиться к фиксации трудовых обязанностей работников, результатом труда которых может стать ценное для работодателя произведение. Поскольку если даже кадровая служба все документы по приему работника оформила правильно, однако его конкретная деятельность выходила за пределы трудовых обязанностей, произведение не будет считаться служебным. Подтвердить обратное могут следующие документы:

– трудовой договор, регламентирующий основные обязанности работника;

– иные документы, принятые работодателем в целях развития и дополнения положений трудового договора.

Не лишним будет оформление поручений в виде служебных заданий, которые могут быть как общими, так и конкретными. Но при этом также нужно четко следить, чтобы они не выходили за рамки трудовых обязанностей работника (

п. 39.1 Постановления № 5/29

Примечательно, что в ранее действовавшем

Законе об авторском праве 3 под служебным понималось произведение, «созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя». Однако на практике у работодателей возникали вопросы: каково соотношение этих понятий? как быть, если служебное задание выходит за рамки служебных обязанностей? Трактовка, приведенная в ст. 1295

ГК РФ, подразумевает, что служебные задания должны ограничиваться рамками трудовых обязанностей. Следует обратить внимание, что вопрос о том, является ли конкретное произведение служебным, решается исходя из положений законодательства, действовавшего на момент его создания (

п. 39.1 Постановления № 5/29

4.Если в течение рабочего времени и (или) с использованием материалов и оборудования работодателя работник создал произведение, но это выходило за рамки его трудовых обязанностей, суд не признает его служебным.Признание произведения служебным имеет решающее значение при определении объема прав на него.Распределение прав между работником и работодателемСоздавший служебное произведение работник признается его автором5. Если в этом участвовали два и более человека, то они являются соавторами (ст. 1228 ГК РФ

). Для признания авторства за конкретным лицом выясняется, вносил ли он в создание произведения свой творческий вклад. Так, работники, оказывающие техническую или организационную поддержку (например, по подбору материалов), не могут считаться его авторами.

Несмотря на то, что работнику принадлежит неимущественное право обнародовать произведение, подразумевается, что он обязан дать соответствующее разрешение работодателю. В противном случае его действия могут быть расценены как нарушение им трудовых обязанностей.

По общему правилу согласно

ст. 1295 ГК РФ работодателю принадлежит исключительное (имущественное) право на служебное произведение с одной небольшой оговоркой – если трудовым или другим договором (речь идет прежде всего о гражданско-правовом) с работником-автором не предусмотрено иное (на практике иные случаи встречаются довольно редко). Однако, в отличие от старого законодательства,

п. 2 ст. 1295 ГК РФ предусматривает

, что данное право переходит к автору (т. е. работнику), если работодатель в течение трех лет со дня получения произведения в распоряжение:

– не начнет его использовать (как самостоятельно, так и с помощью третьих лиц путем заключения лицензионного договора);

READ
Как провести патентный поиск

– не передаст исключительное право на него другому лицу (например, заключив договор отчуждения исключительного права);

– или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне.

Следует отметить, что не существует конкретного перечня причин, по которым работодатель может сохранить произведение в тайне, следовательно, он вправе устанавливать их самостоятельно. К примеру, в

в качестве возможной причины указаны случаи создания научной разработки, содержание которой предполагает ее охрану в качестве товарного знака.

Пример из практики

Дизайнер на основании служебного задания разработал несколько вариантов печатных материалов для заказчика компании. Работодатель представил последнему только один из них. По истечении трех лет исключительное право на остальные разработки перейдет к дизайнеру, который является их автором, после чего он сможет использовать их по своему усмотрению (например, продать конкурентам первого заказчика). Объем прав работодателя по использованию этих «невостребованных» результатов творческого труда напрямую зависит от содержания служебного задания.

Что касается тех служебных произведений, которые были созданы до 01.01.2008, то трехлетний срок исчисляется с даты вступления в силу новой части ГК РФ (

п. 39.2 Постановления № 5/29

). Если работодатель в течение этого срока не совершил ни одно из указанных выше действий, то через три года обладателем прав на такое произведение станет работник (автор), который может использовать его не только в рамках служебного задания. Возникает вопрос: сможет ли в будущем работодатель использовать данное произведение? Он особенно актуален в тех случаях, когда на его создание были затрачены значительные материальные ресурсы работодателя.

Законодатель в определенной степени защитил его, установив в

ст. 1295 ГК РФ, что в случае перехода исключительного права к работнику работодатель (если иное не предусмотрено договором между ними) вправе использовать произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из него пределах, а также обнародовать его. При использовании служебного произведения работодатель может указывать свое наименование либо требовать такого указания.

Право на вознаграждение

Почему зарплаты не достаточно?

Большинство специалистов в области авторского права склоняется к тому, что вознаграждение за создание служебного произведения не охватывается лишь заработной платой работника (автора).

п. 2 ст. 1295 ГК РФ особо оговаривается, что он имеет право на вознаграждение, если работодатель начинает использовать служебное произведение, передает исключительное право на него другому лицу или решает сохранить его в тайне. Причем третий случай законодатели выделили отдельно, что совершенно не случайно: в этой ситуации прямой экономический эффект от создания произведения отсутствует и материальную выгоду, по крайней мере в настоящее время, работодатель не получает. В то же время исключительное право на него не переходит работнику, соответственно, он лишен возможности получить дополнительный доход от его использования. Но при сохранении служебного произведения в тайне, на наш взгляд, размер вознаграждения может быть ниже, чем в иных случаях.

Вознаграждение работнику-автору работодатель должен выплатить и в случае, если произведение используется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на него перешло к новому правообладателю.

Где определить вознаграждение?

Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты определяются договором между работодателем и работником, а в случае спора – судом (

абз. 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ

). Гражданский кодекс РФ прямо не указывает на природу такого договора, в то же время Пленум Верховного Суда РФ отмечает, что он носит гражданско-правовой характер и на него распространяются общие правила о заключении договоров (

постановление от 19.06.2006 № 15

«О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах»).

Условие о вознаграждении может быть включено и в трудовой договор с работником (

). Но если создание служебного произведения имеет разовый характер, размер и условия выплаты вознаграждения целесообразно определить в дополнительном соглашении к нему.

Для придания произведениям, созданным работниками, статуса служебных работодателю необходимо уделить особое внимание тщательной подготовке целого ряда документов.

Прежде всего, это касается непосредственного оформления трудовых отношений с работником и подробной регламентации его трудовых обязанностей. Поручения, даваемые ему, также нужно

(в виде служебных заданий, служебных записок) и следить за тем, чтобы они не выходили за рамки его обязанностей.

Приказ о служебном задании. Образец

С работниками, создающими крупные и особо ценные служебные произведения, желательно заключать гражданско-правовые договоры о передаче исключительных прав на них, в которых определить в том числе и размер вознаграждения.

Целесообразно разработать систему передачи работником работодателю созданных служебных произведений (например, регламентировав кто, что и в какие сроки создает, порядок оформления служебных записок, актов приема-передачи и пр.). Подобные действия работодателя позволят предотвратить «утечку» ценных произведений за пределы организации.

В случае, когда работодатель не планирует начинать использовать произведение или передавать права на него третьему лицу, в качестве «подстраховки» целесообразно уведомлять работника-автора о сохранении его в тайне (например, приказом, с которым он знакомится под роспись).

Конечно, это дополнительная работа, в том числе и для специалистов кадровых служб. Но не стоит забывать, что если автор решит оспаривать тот факт, что создание произведения входило в его трудовые обязанности, именно работодателю придется доказывать обратное и лучше к этому подготовиться заранее.

Правовой режим служебных произведений

Значительное число произведений создается авторами в рамках выполнения ими своих трудовых обязанностей. Такие произведения именуются “служебные произведения”; авторские права на них принадлежат автору.

В соответствии со ст. 15 ТК РФ, вступив в трудовые отношения, работник обязуется выполнять свою трудовую функцию – работы по должности в соответствии со штатным расписанием, по своей профессии, квалификации. При этом в трудовую функцию работника могут входить творческие работы, завершающиеся созданием произведений науки, литературы и искусства.

В соответствии с нормами трудового права все результаты труда работника, созданные в пределах трудовых обязанностей, являются собственностью работодателя. К числу этих результатов труда относятся и материальные носители (вещи), в которых выражаются служебные произведения. Однако для самих произведений установлен особый правовой режим, авторские права, в отличие от прав на остальные результаты, созданные работником, первоначально возникают у работника. Так, право собственности на любой материальный предмет, создаваемый работником, никогда самому работнику не принадлежит; оно сразу же возникает у работодателя и для работодателя. А авторские права, даже на служебные произведения, возникают у автора и для автора. Эти права включают как исключительное право на использование произведения, так и личные неимущественные (и иные) авторские права.

READ
Как продлить срок действия товарного знака

Авторские права на служебные произведения принадлежат автору с изъятиями, а именно исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, это право перешло к работодателю от автора в связи с тем, что произведение создано в результате исполнения трудовых обязанностей (п. 3 ст. 1228 ГК РФ).

Исключительное право на служебное произведение возникает у работодателя в полном объеме, как если бы стороны заключили между собой договор об отчуждении исключительного права на произведение. При этом срок, в течение которого исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, никак не связан со сроком действия трудового договора между автором и работодателем. Прекращение (расторжение) этого трудового договора не влечет возвращения исключительного права автору., если иное не предусмотрено “трудовым или иным договором”.

При этом под “трудовым договором” следует понимать тот договор, который действует между автором и работодателем во время создания служебного произведения, а под “иным договором” гражданско-правовой договор, заключенный как до, так и после создания служебного произведения.

Этот договор, изменяющий презумпцию перехода исключительного права к работодателю или отменяющий состоявшийся переход к работодателю исключительного права, не может решать вопрос о служебном характере того произведения, которое будет или уже было создано: независимо от того, что “иное” предусматривает такой договор, служебное произведение будет являться служебным или уже является служебным. Такой договор, однако, может указывать, почему созданное произведение является или не является служебным.

Указанный договор может предусматривать, что исключительное право на служебное произведение принадлежит автору. Он может предусматривать предоставление работодателю лицензии (исключительной или простой) на использование служебного произведения или устанавливать дополнительные условия действия этой лицензии.

При толковании такого лицензионного договора действует презумпция: права использования служебного произведения, прямо не указанные в таком лицензионном договоре, сохраняются за работодателем. Эта презумпция основывается на общей норме, содержащейся абз. 2 п. 1 ст. 1235 ГК РФ.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не совершит в отношении его определенные действия, то исключительное право на служебное произведение принадлежит автору. Указанный трехлетний срок начинает течь с того дня, когда служебное произведение было предоставлено в распоряжение работодателя, а не с момента создания произведения.

Работодатель должен совершить в течение указанного трехлетнего срока любое из следующих действий:

1) работодатель должен начать использование служебного произведения; или

2) работодатель должен передать исключительное право на служебное произведение другому лицу; или

3) работодатель должен сообщить автору, что он принял решение о сохранении служебного произведения в тайне.

Очевидно, что если работодатель сообщает автору о своем решении сохранить служебное произведение в тайне, то работодатель обязан иметь какие-то доказательства совершения этого действия (подпись автора и т.п.). Если работодатель передает исключительное право на служебное произведение другому лицу, то доказательством этого является договор об отчуждении исключительного права (ст. 1285 и 1234 ГК РФ).

Заключение работодателем лицензионного договора должно приравниваться в данном случае к договору об отчуждении исключительного права: заключение и того и иного договора свидетельствует о намерении работодателя использовать служебное произведение путем реализации своего правомочия по распоряжению исключительным правом.

Действия, совершаемые работодателем, будут считаться использованием произведения независимо от того, совершаются они в целях извлечения прибыли или без такой цели.

Если работодатель до истечения трех лет с того дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не совершит ни одного из указанных действий (вследствие чего исключительное право на служебное произведение возвратится к автору), то работодатель не обязан платить автору вознаграждение за созданное им служебное произведение.

размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты определяются договором между работодателем и автором, а спор между ними, касающийся вознаграждения, может быть рассмотрен в судебном порядке. В этой связи, исходя из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ), следует признать, что указанный договор может быть заключен как до, так и после создания служебного произведения, а также что вознаграждение автору может быть включено в заработную плату работника.

Условие о вознаграждении, включенное в трудовой договор, может быть разным по своему содержанию. Приведем несколько возможных форм такого соглашения:

– “заработная плата работника, предусмотренная настоящим договором, включает и вознаграждения за служебные произведения, создаваемые работником”;

– “за каждое служебное произведение, которое будет создано работником и использовано работодателем путем издания (демонстрации по телевидению и т.п.), работнику выплачивается премия в размере 100 рублей”;

– “заработная плата работника включает и вознаграждение за использование его служебных произведений. Но если использование какого-либо служебного произведения приносит организации доход в сумме превышающей 100 тысяч рублей, то работнику выплачивается 10% от суммы дохода, превышающего 100 тысяч рублей”.

Если трудовой договор предусматривает включение творческой деятельности, которая может завершиться созданием произведений, в трудовую функцию работника, то заработная плата включает в себя вознаграждение за использование служебных произведений.

Под “служебным заданием” следует понимать конкретное поручение, данное работнику в пределах его трудовых обязанностей (трудовой функции). Задание, выходящее за рамки трудовых обязанностей, не может привести к появлению “служебных” произведений.

Источники:
http://gkodeksrf.ru/ch-4/rzd-7/gl-70/st-1295-gk-rf
http://prava.expert/intellektualnoe-pravo/isklyuchitelnye-prava-na-sluzhebnoe-proizvedenie.html
http://vc.ru/flood/27811-kak-rabotodatelyu-obespechit-isklyuchitelnye-prava-na-sluzhebnye-proizvedeniya-sotrudnikov
http://zuykov.com/ru/about/articles/2017/09/11/sluzhebnoe-proizvedenie/
http://www.law.ru/article/4931-qqe-ts-slujebnoe-proizvedenie-kak-rabotodatelyu-zashchitit-svoe-isklyuchitelnoe-pravo
http://megaobuchalka.ru/7/3393.html
http://www.garant.ru/ia/opinion/author/harchenko/1151541/

Ссылка на основную публикацию